聲音商標對商標顯著性的要求

聲音商標對商標顯著性的要求

一、簡潔性

顯著性判斷最為重要的基礎之一，就是相關公眾將訴爭標志認知為商標，進而使其發揮商標識別商品來源的功能。

從嚴格適用法律的角度來說，聲音是否簡短，并不是顯著性法定的評價因素。但對聲音商標顯著性評價卻無法繞開對聲音時長的審查。

從相關公眾對相關標志認知客觀限制角度來看，商標標志在其指定使用商品上是否具有顯著特征，需要結合相關公眾的一般認知加以具體判斷。事實上，公眾并不會對所有類別商標的理解和認知程度都相同，在可視化標志為主導商標注冊和使用現狀的背景下，消費者并不習慣將聲音作為識別商品來源的基礎。

能夠通過聲音唯一確定地識別某一商品的來源，必然要求聲音具有容易記憶的特點，較長或組成元素較為復雜的聲音，自然無法滿足容易記憶的要求，無法充分的發揮識別商品來源的功能。

從相關公眾對于相關標志的認知順序來看，只有相關公眾首先將其作為指示商品或服務來源的標志加以識別，繼而該標志才會發揮區分商品或服務來源的作用。如果一個標志不會被相關公眾作為區分商品或服務來源的標志加以識別，則該標志原則上不具有顯著性，不能作為商標注冊。較長的聲音一般情況下相關公眾會更加關注聲音本身在藝術創作方面的獨創性或音律美感的表達，對于其中包含企業宣傳口號或者廣告用語的聲音來說，相關公眾更是會將其認知為企業或產品廣告宣傳，而不會將其認知為商標，無法發揮商標的基本功能。

二、與商品或服務的關聯性

《商標法》第十一條是判斷商標顯著性的主要法律條款[2]。依據該法條規定，如果商標與商品或服務的關聯程度足夠強，強到或直接呼叫該商品的通用名稱或型號，或只是或者主要是描述、說明所使用商品質量、消費對象、主要原料、功能、用途等特點，無論是可視性商標，還是聲音商標一般情況下都將無法獲得注冊。

聽覺并不依賴物質實體，相對于視覺具有更為寬泛的想象空間，因此對于“只是或者主要是描述、說明”應當符合聽覺的感官特征。除了通過聲音直接給出商品或服務內容外，如果相關公眾在聽到聲音后，就立刻能夠聯想到所指定的商品或服務，或者該聲音就是指定商品或服務中司空見慣的，一般情況下應視為違反商標法第十一條第（二）項構成描述性商標，缺乏顯著性，包括展現或描述消費對象、商品質量、功能、用途及其他特點等，比如“來電話啦”的叫聲用于“手機”上。相反?？梢哉f，聲音商標與指定商品或服務越強，其發揮識別商品來源功能的可能性就越小，相反如果兩者關聯性越弱，其發揮識別商品來源功能的空間就會越大。

三、非功能性

功能性原則是伴隨著立體商標、顏色商標、立體商標等新類型商標的出現而產生的審查原則。[4]我國商標法在立體商標的審查中明確了非功能性的審查標準，但并未在聲音商標上予以確認。功能性聲音伴隨著商品或服務本身產生，是為收獲技術效果并賦予商品或服務實用價值而不可或缺的聲音[5]，即所申請注冊商標的聲音屬于指定商品本身發出的聲音或在正常使用情況下不可避免發出的聲音，其有別于前面提及的與商品或服務關聯性密切缺乏顯著性的商標，功能性聲音基于商品本身產生的聲音，而與商品或服務關聯性密切缺乏顯著性的商標則主要來源于經營者的使用行為。如手表因為齒輪運轉所發出的滴滴答答的聲音，這個聲音是機械手表固有的聲音，或許會有些許差異，但一般消費者不可能準確分辨，故無法發揮識別不同商品提供者的作用，自然無法注冊為商標。

區別是否屬于功能性聲音，應當把握該聲音是否伴隨商品服務本身，是否為商品或服務本身所發出且不可或缺的聲音。

四、獲得性顯著性是可注冊性審查的重中之重

《商標審查審理標準》明確規定，一般情況下，聲音商標需經長期使用才能取得顯著特征，商標局可以發出審查意見書，要求申請人提交使用證據，并就商標通過使用獲得顯著特征進行說明。

司法實踐中，法院也與商標注冊部門保持一致，認為聲音商標特殊的形式與一般商標不符，相關公眾通常不會將其認知為商標，因此可以說此類商標原則上不具有固有顯著性，除非其通過使用獲得顯著性，甚至在無法判定聲音商標構成《商標法》第十一條第一款第（一）、（二）項規定的情況下，直接適用第（三）項兜底條款確認聲音商標缺乏固有顯著性[7]。

事實上，如果某個聲音表示的是商品或服務的功能用途，或者就是商品或服務的本身，或者屬于功能性聲音，如果注冊為商標，其他人就無法正常使用該聲音，甚至發出該聲音都面臨較大的法律風險，造成公共利益的私人壟斷，將嚴重損害公共利益，形成不正當競爭。

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（發布：小西）
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