德國專利商標局關于發明申請的實質性審查

德國專利商標局關于發明申請的實質性審查

在實踐中，如果申請人較早提出“實審”請求（例如，提交專利申請時即提出“實審”請求），那么通常在之后的12個月內會發出第一次審查意見通知書，如果6年后（最長為7年）提出“實審”請求，那么第一次審查意見通知書的發出就會較慢，因為審查員認為這表示申請人不著急。

新穎性

《德國專利法》第3條規定了新穎性，即“各在先公布的全部內容都有關，例如文獻、講課或在先使用。

就此而論，這些是被無意地提到還是作為重要發現而給出并不重要。關鍵是相關技術領域的普通技術人員能理解。

而且，現有技術不僅限于文獻本身，通過閱讀文獻能夠直接得到的技術也能成為現有技術。

創造性

《德國專利法》第4條規定了創造性，即“發明創造是否具有創造性，取決于個案。

結論必須考慮的標準是：所要求保護的技術教導；現有技術的總結；本領域技術人員。

對于此評估性的決定，案例法尚未發展出一般可用的特定標準?？晒┍容^的案件的決定只能用作指導。

也就是說，在德國更多的是個案審查，不是所有的案件都用“三步法”。

德國的法官不同意“三步法”，德國的審查員對創造性的要求更高。也有審查員用“三步法”，但大多數審查員都是自由地判斷創造性。

實際上，在德國的《專利審查指南》中根本就未提到“三步法”。

創造性的表征是（參見專利法第4條）：發展中的飛躍；克服技術偏見；專家徒勞的努力；滿足長期存在的需求；制造量產的簡單且低成本的方法；生產成本的下降。

對此，值得注意的是，在實踐中申請人最好在申請文件中給出關于創造性的清楚的說明（例如將由于本發明而導致的成本下降清楚地寫在說明書中），這可以幫助審查員對創造性更好地評價。

當審查員在寫駁回的原因時，必須給出證據來反駁申請人在說明書中所寫明的創造性。

如果審查員不處理這些申請人在說明書中所寫明的創造性，可能構成重大的審查缺陷。

在審查將技術特征和非技術特征組合的發明創造主題的創造性時，整個主題必須被評估，包括非技術特征。

不容許將發明創造的主題再分并且將審查創造性限制于包括技術特征的部分（參看最高法院,BlPMZ1992,第255頁《潛水計算機》）。

非技術特征的示例可為：技術上的計算規則、執行智力活動的方案等。

例如，控制器在硬件上為現有技術，但用現有技術的硬件來執行不同于現有技術的方法則可能使得整個系統是有創造性的。

官方通知書

官方通知書（專利法第45條）的數量由調查事實的義務、授予聽證權的義務決定，并且由個案的獨特的情況決定。

在實踐中，通常在第一次與第二次審查意見通知書之間會有電話溝通，審查員會留下書面記錄。

德國審查員更習慣于打電話進行討論，這是為了給雙方足夠多的機會交流（因為關于實質性的第二次官方通知書，如果需要，應通常是最后的官方通知書并且導致關于申請的最終決定）。

這與例如歐專局程序相比是較靈活的政策。

根據專利法第45條，審查意見通知書應不僅陳述那些對授權構成障礙的方面，而且應提供修改權利要求的積極建議。

在實踐中，德國審查員通常會打電話告訴專利代理人怎樣修改會對授權有幫助。在德國，審查員被明確地要求，不必需要進行書面通信的疑問應通過與申請人打電話來澄清這些疑問。

與中國不同的是，對答復審查意見通知書的延期來說在德國是沒有官方費用的，而且該延期也無官方規定，在實踐中通常要求申請人主動告知德國審查員需要延期或告知德國審查員申請人放棄答復。

關于包含計算機程序或規則的申請，申請必須被用德語技術語言撰寫。

然而，這些申請可包含來自數據處理領域的通常的外語技術術語。

如果有益于可理解性，那么用通常的、正確定義的編程語言寫的用于數據處理單元的程序的短的摘錄可被允許加入說明書。

也就是說，程序代碼不用翻譯成德語，可以直接寫入說明書。

駁回救濟程序

在審查過程中收到駁回決定的救濟程序可以是，依據專利法第73.1條進行上訴（Beschwerde，類似于中國的復審），上訴應源于審查部門的決定。

上訴狀需書面提交給DPMA，審查部門應首先審查上訴是否是可容許的，其次是否理由充分，如果審查部門認為該上訴理由充分，則必須改正其決定（單方面程序?。?，

否則，該上訴應被提交給聯邦專利法院，關于其實質問題不予評論。

也就是說，上訴（類似于中國的復審）是被提交給DPMA，如果審查部門認為該上訴理由充分，則必須改正其決定（單方面程序?。?，

但是如果審查部門認為該上訴理由不充分則對其實質問題不予評論而將該上訴提交給聯邦專利法院，由聯邦專利法院作出決定。

（發布：小西）
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