專利運營中的中間服務之專利訴訟

如果某產品成者生產某產品的生產過程中必須使用某一專利技術，生產商要么取得該專利的所有權（例如收購該專利），要么獲得權利人的專利實施許可，否則就可能涉嫌侵犯該專利權。一且侵權實際發生，專利權人即可到法院提起侵權訴訟。專利侵權訴訟是指專利權人因專利權受非法侵害而引發的訴訟，通常主要是由單一專利侵權引起的專利侵權訴訟，但也存在由其他原因引起的專利侵權訴訟，例如由假冒專利引起的、由技術貿易引起的或由專利轉讓或許可引起的。

專利侵權訴是最常見的專利訴之ー。除了專利侵權訴訟之外，廣義的專利訴訟還包括專利申請權歸屬的訴訟、專利申請是否應該被授于專利權的訴訟、發明人身份爭議的訴訟以及專利申請人和相關權利人權益的其他訴訟等。如無特別說明，本書所說的專利訴訟僅指單一專利侵權訴訟。

一般情況下，在專利權人通過談判等手段不能實現自己的訴求時，專利權人提起訴訟。借助于司法手段，專利權人不僅可以要求對方停止侵權、賠償損失，在很多情況下專利權人很可能還有其他商業目的，例如通過專利訴訟促使被告與原告進行商業和談、被告就重要的專利與原告進行交又許可、嚇阻新的市場進入者、損害競爭對手的商業信譽、獲得市場廣告效應，甚至還有企業先通過選擇小型企業作為被控侵權對象探一探其專利的實際保護范圍、競爭對手和法官對其專利保護范圍的認可度等。

如果專利權人發現有人侵犯自己的專利權，準備提起專利訴訟，通常應當先進行檢索分析，確保自己的專利權能夠經受得住被控侵權人可能提起的無效程序的檢驗，尤其是實用新型和外觀設計等未經實質審查的專利權，之后還應當進行調查取證、收集侵權證據、準備證據材料等、最后再起草相關法律文書。

一般面言，在正式發起訴訟之前還應當向涉嫌侵權的金業發出訴前警告函，通過訴前警告函向對方企業展示自己的專利實力和維護專利權的決心，要求停止侵權并支付權利金。如果企業在規定的時間內不能滿足要求，專利權人即可提起訴訟。關于專利訴訟的訴訟地、訴公對象和證據收集技巧性較高，體現了訴訟策略。例如，選擇起訴生產商還是銷售商，還是兩者一并起訴，不同的訴訟對象還會涉及不同的訴訟地選擇和證據收集方式。

如果專利權人勝訴，專利權人可獲得賠償金的多少在很大程度取決于該專利權的市場價值。根據我國《專利法》第65條第1款規定：“侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定?！比绻鲜?種費用均難以確定，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予1萬元以上100萬元以下的賠償，即法定賠償額。由于社會上人們對專利價值認可度不高，且舉證困難，大多數專利侵權案件最后均由法官按照法定賠償額作出判決，侵權賠償額普遍偏低。

例如，經對1993~2013年國內各級人民法院作出的186份專利侵權案件判決中的賠償額統計發現，法院判決的賠償額最高為500萬元，最低為2000元，平均判決賠償金額為10.47萬元。值得關注的是，2014年底，我國分別在北京、上海和廣州設立了知識產權法院，專門負責審理相關知識產權案件，標志著我國知識產權司法保護進入了一個新的發展階段。2015年北京知識產權法院一審民事案件平均判贈金額為4516萬元，平均訴求支持率為47.48%，其電10件案件的索賠獲得全額支持。從賠償額上看，與集中軍理之前相比，北京知識產權法院的判賠額大幅度提升，知識產權司法保護力度加大。

與我國相比，美國則實行更為嚴格專利保護制度，法院判決的專利侵權賠償通常非常高，尤其是一旦被認定為故意侵權，懲罰性賠償金最多可以提高到3倍。據統計，1905-200年，美國專利侵權賠償平均每筆是500萬美元，而2001-2009年，專利侵權賠償平均每筆是800萬美元。從專利訴訟的作用看，專利權人不僅可以通過訴訟借助司法判決實現念利的正范直場價值這種判決在一定程度上替代了安利價值評估（通常所說的“以訴定價”），有時甚至還可以循助禁今等手段通使被控侵校企業就范，從而獲取超高額利潤（例如部分NPE的做法）。

此時專利訴訟不僅限于作為專利運營的軸助配套手段，實際上它還是一種專利運營模式。根據有關學者研究，專利訴訟包括專利交易型訴訟、專利掠奪型訴訟、專利投資型訴訟、專利防御型訴訟4種類型。部分NPE甚至將專利訴訟作為其專利運營的主要手段。許多國家的專利制度，還提供專利行政保護手段，即專利行政執法。例如，日本特許廳通過設立執法事務局、國際知識產權交易委員會來實施知識產權行政執法保護；美國專利商標局下設的執法維權處對專利糾紛進行行政處理，美國國際貿易委員會借助美國1930年關稅法第337節及相關修正案的規定進行查處。

我國的專利保護同樣實行的是行政與司法兩條途徑，這兩條途徑相融互補，并行運作。

我國的專利行政執法的主要依據是國家知識產權局根據《專利法》《專利法實施細則》以及以國家知識產權局局令形式發布的《專利行政執法辦法》。2015年5月，國家知識產權局發布第71號局令對專利行政執法辦法》進行修改。根據該辦法，管理專利工作的部門有權處理專利侵權糾紛、調解專利糾紛以及查處假冒專利行為。向管理專利工作的部門提起行政執法處理的，應當沒有就該專利侵權糾紛向人民法院起訴。針對請求人提起的執法請求，管理專利工作的部門可以根據當事人的意愿進行調解，并可根據案情需要選擇是否進行口頭審理。

如果認定侵權，管理專利工作的部門可以責令侵權人立即停止侵權行為，對于上述處理決定不服的，可以向人民法院提起上訴。管理專利工作的部門處理專利侵權糾紛，一般在立案之日起3個月內結案。與專利司法程序相比，專利行政執法具有程序少、效率高、成本低等特點，在實踐中受到專利權人及當事人的歡迎。

特別是近年來專利保護不斷加強，專利行政執法案件大幅度增加。2014年，全國知識產權系統專利行政執法辦案總量2.4479萬件，同比增長50.9%。2015年，全國知識產權系統專利行政執法辦案總量突破3萬件，達到3584件，同比增長46.4%，“十二五”期間，專利行政執法辦案量實現連續5年增長，年均增長率達到81.4%，辦案總量超過8.7萬件，是“十一五”期間的9.8倍。

特別值得一提的是，當前正在進行第四次《專利法》修改。國務院法制辦公室2015年12月2日公布并征求意見的《く專利法〉修改草案（送審稿）》，在專利司法保護和行政執法方面，針對專利權人普遍反映的舉證難、周期長、成本高、賠償低、效果差等問題，圍繞加強專利保護、加大執法力度，提出了許多措施，具體包括：完善相關證據規則，改善專利維權“舉證難”問題：明確行政調解協議的效力，規定無效宣告請求審查決定及時公告，改善專利維權“周期長”同題；增設對故意侵權的懲罰性賠償制度，改善專利維權“賠償低”問題；完善行政執法手段，就群體侵權、重復侵權行為的行政處罰以及制止網絡侵權作出規定，改善專利維權“成本高、效果差”問題。

當前我國正處于經濟轉型升級和產業結構調整的關鍵時期，創新型國家建設、知識產權強國建設正在穩步推進，專利的司法保護和行政執法力度不斷加大，北京、上海和廣州分別設立知識產權法院以來知識產權司法保護水平得到進一步提升，《關于新形勢下加快知識產權強國建設的若干意見》中明確提出實行嚴格的知識產權保護制度，相信在不久的將來我國的保護更加有力。在專利司法和行政執法力度方面必將進一步得到加強，專利制度對創新成果的保護更加有力。

（發布：小西）
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