美國商標近似判斷

美國商標法中規定注冊時近似商標不予注冊的法律條文是15U.S.C§?1052(d)。

15U.S.C§?1052(d)規定，審查員在三種情況下可以駁回：(1)與在先商標近似可能造成誤認，(2)與在先商標近似可能造成欺詐，和(3)與未注冊商標近似（一般在商標審查中很少使用，因為審查員很難發現）。

美國專利商標局在審查手冊中強調，商標的近似不是商標本身可能造成的混淆，也不是欲注冊商品服務本身可能造成的混淆，而是將商標用在商品服務上時消費者對商品或者服務來源可能造成的混淆。因此，應當通過整體情況進行判斷。

美國商標局審查員審查商標時會使用美國專利商標局商標數據庫進行檢索。

美國專利商標局商標檢索和國內不同，審查員需要根據自己的經驗將所有可能的讀音、字形、含義近似的商標寫成檢索指令在數據庫中進行檢索。如果審查員駁回了商標，申請人能夠在駁回通知書上看到審查員具體是根據什么檢索指令進行的檢索，同時也能看到審查員引證的商標本身。和國內類似，如果在先商標無效或者被轉讓給了申請人，這樣的在先商標不會做為引證商標。（美國專利商標局商標電子檢索系統TESS。）

美國商標法僅僅說了商標如果可能造成消費者混淆不予注冊。

什么情況叫做混淆？美國是判例法國家，商標注冊時混淆的判斷要素是規定在著名的杜邦案中的。InreE.I.DuPontdeNemours&Co.,476F.2d1357(C.C.P.A.1973).該案因為有13個要素，因此也叫杜邦13要素。審查手冊中強調，這13個要素適用時，并不是每個案子都要全部適用，需要根據每個申請的具體情況確定適用的要素，然后根據適用的要素權衡考慮是否會造成混淆。

審查手冊指出了兩條最重要的要素，這兩個要素在每個商標審查時都需要考慮：(1)商標字形(appearance)、讀音(sound)、內涵(connotation)和商業印象(commercialimpression)的異同；(2)商品服務的相關性(relatedness)?？吹竭@里也許你會覺得很熟悉，這里和我們國內商標注冊時常說的讀音、字形、涵義有什么區別？在我看來其實區別不大，所以說杜邦要素里最重要的兩條要素和國內商標注冊時使用的標準基本是類似的。但是，標準類似這并不代表具體的近似判斷規則類似，具體近似判斷還需要和美國律師溝通。

審查手冊還指出了四個其他的重要要素，如果檔案中有相關證據涉及這四個要素，也必須要進行考慮：(1)交易渠道異同(tradechannels)；(2)交易條件和消費者（主要區分沖動型消費和理智消費）；(3)在先已存在的近似商標數量和性質；和(4)共存協議。大家看到這里會發現其實這幾條雖然在我國商標注冊時不作為近似判斷標準進行審查，但是在駁回復審等案件中，我們也會大量使用這樣的要素作為和在先商標不近似的抗辯理由。從這個角度上來講，美國商標注冊會前置考慮這部分要素。

審查手冊中強調，杜邦要素不是一票否決型的要素，要進行綜合考量。

例如商標近似，商品服務也相似，但是銷售渠道差別巨大，依然可能獲準注冊。

（發布：小西）
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