馳名商標的認定原則?之被動認定?

被動認定也是在2013年第三次《商標法》修正時加入，在第十四條各款中出現的“根據當事人的請求”“當事人依照本法第十三條規定主張權利的”等表述就體現了被動認定的原則。

被動認定和商標授權確權審查有關。

中國的商標授權確權審查，依理論和實踐的通說分為絕對理由和相對理由兩大部分。

絕對理由是《商標法》規定的任何人申請注冊任何商標都必須符合的條件，如不符合條件，任何人都可以申請對該商標不予注冊或者宣告無效，

商標局等行政機關也應當主動審查申請注冊的商標是否違反絕對理由；

而相對理由是指申請注冊的商標不得損害他人在先權益的規定，違反該理由的商標申請注冊僅能由在先權益人及其利害關系人提出不予注冊或者無效宣告申請。

侵害在先馳名商標權益一直被認為屬于相對理由，不應當由商標局等行政機關主動進行審查。

但是，商標評審委員會在2010年之前經常在駁回復審案件中主動引入在先引證商標的知名度從而駁回訴爭商標的注冊申請，

在被提起訴訟后，往往因為未能提供引證商標知名度的證據而被法院所否定。

比如關于第2001158992號“龍鱷”商標駁回復審案中，商標評審委員認為：鑒于在先引證的“鱷魚”商標的知名度已達到馳名的程度，訴爭的“龍鱷”商標已構成2001年《商標法》第十三條第二款所指情形，應予駁回。

北京市第一中級人民法院則認為：首先，商標評審委員會沒有說明認定在先引證商標已達到馳名程度的依據。

其次，在本案訴訟過程中，商標評審委員會也沒有證據證明在先引證商標已經達到馳名的程度。

再次，訴爭商標申請人對商標評審委員會關于在先引證商標已達到馳名程度的認定不予認可。

故商標評審委員會認定引證商標的知名度已達到馳名的程度沒有事實及法律依據，屬于認定事實不清。

由于商標駁回復審案件只有訴爭商標申請人和商標評審委員會兩方當事人參與，

在先引證商標注冊人未能參與審查與訴訟，其不可能提出請求，根據商標授權確權程序要求和馳名商標被動認定原則，

也就無法在駁回及其復審和訴訟中考慮引證商標的使用和知名度情況。

（發布：小西）
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